增资扩股是一件关乎公司生存的大事，那么，在增资扩股的时候都需要注意哪些法律问题呢？

三和时代律师事务所盛玉律师支招

1. 增资扩股过程中需要注意的问题

（1）以未分配利润转增注册资本的，转增比例不可过高，要留有余地，否则转增后公司账面上的业绩（主要是利润率）会受到影响，这对公司的长远发展是不利的。不仅如此，用于转增的未分配利润应当扣除截至转增时点的应提未提折旧和应纳未纳税收，而公司很可能没有按期提取折旧或缴纳税款，这就意味着在实际转增注册资本时需要在会计上进行相应的计提和账务调整。如果转增比例过高，一旦涉及较大数额的折旧及纳税调整，验资时便有可能通不过。一旦通不过，就需要重新调整增资扩股方案，这不仅会影响增资扩股的进程，而且还有可能对公司信誉产生不良影响，对于公司的发展是不利的。

（2）以上市为目的进行增资扩股的，特别需要注意一些问题。《首次公开发行股票并上市管理办法》第9条规定：“发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。”第12条规定：“发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。”依照上述规定，以上市为目的进行增资扩股的，公司实际控制人不能发生变更，管理层不能有重大变化，主营业务不能发生重大变化，以免影响公司上市进程。

（3）依据《公司法》第34条之规定，有限责任公司在进行增资扩股时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；当然，全体股东可以约定不按照出资比例优先认缴出资。同时，在有新股东投资入股的情况下，老股东还需作出放弃（全部或部分）优先认缴出资权利的声明。

盛玉律师补充

2.关于增资扩股融资的涉税处理问题，应注意：

根据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。

《国家税务总局关于进一步加强高收入者个人所得税征收管理的通知》规定，加强企业转增注册资本和股本管理，对以未分配利润、盈余公积和除股票溢价发行外的其他资本公积转增注册资本和股本的，要按照“利息、股息、红利所得”项目，依据现行政策规定计征个人所得税。

公司治理结构设计和规范、公司增融资法律实务、公司设立和解散以及重整和破产清算、与公司法相关联的纠纷处理（如公司僵局、股东权益冲突、股份公司信息披露纠纷等）

从以上法规可以得出以下两个结论：

（1）以股票溢价发行收入形成的资本公积转增股本不征个人所得税。

（2）以未分配利润、盈余公积和除股票溢价发行外的其他资本公积转增注册资本和股本，按“股息、红利所得”征收个人所得税。

所以，当公司决策转增资本时，应注意避免以未分配利润、盈余公积和除股票溢价发行外的其他资本公积来转增注册资本和股本，否则公司自然人股东须按照“利息、股息、红利所得”项目缴纳个人所得税。

盛玉律师总结

总之，在现有的税收政策的情况下，企业发生增资扩股的环节，无论如何增资，只要没有发生资本溢价转增资本的情况，均不产生征税义务。

问题：

公司于2019年以溢价增资方式引进外部私募股权投资者（PE）。在引进PE时，进行了专项的尽职调查（包括审计和法律尽调），其与PE签订的合同约定：如果融资成功，则由A 公司承担中介费用；如果融资不成功，则由PE 方完全承担或各自承担50%。该种情况下发生的融资费用是否可以冲减资本公积？

解答：

根据《企业会计准则第37 号——金融工具列报（2014 年修订）》第二十三条规定：“与权益性交易相关的交易费用应当从权益中扣减。交易费用，是指可直接归属于购买、发行或处置金融工具的增量费用。增量费用，是指企业不购买、发行或处置金融工具就不会发生的费用。企业发行或取得自身权益工具时发生的交易费用(例如登记费，承销费，法律、会计、评估及其他专业服务费用，印刷成本和印花税等)，可直接归属于权益性交易的，应当从权益中扣减。终止的未完成权益性交易所发生的交易费用应当计入当期损益”。

问题中提及的尽职调查费用，更多的是融资的前期准备费用，其合同条款约定“如果融资成功则由A 公司承担中介费用，如果融资不成功则由PE方完全承担或各自承担50%”，即其中的50%部分无论是否融资成功均需由公司承担，另外50%则在成功获得融资的前提下由公司承担。

因此，前50%并不能算作与融资直接相关的增量费用，应于发生时计入当期损益；后50%可作为与融资直接相关的增量费用，可以在获得融资后冲减发行溢价。

审计小罗注：

实务中企业大多数采用一次性进当期损益。该问答来源于《计学撮要2018》，引用时有删减。

增资扩股协议书

甲方（原公司股东）：

1、A

住所：_________　

法定代表人：_________

2、B

住所：_________　

法定代表人：_________

乙方：_________

住所：_________

法定代表人(或身份证号码)：_________

鉴于：

1、 有限公司（以下简称 “公司”）是一家于 年 月 日依法注册成立并有效存续的公司，公司住所地 ，公司注册资本为人民币

万元，甲方为公司原股东，其中A 持有公司60%的股份，B 持有公司 %的股份。

2、截至本协议签订之日，公司财务报表体现出的公司总资产为 万元，负债为 万元，公司净资产为 万元。甲方保证上述财务报表数据的真实性及合法性。

3、现乙方有意对公司进行投资，参股公司。甲方愿意对公司进行增资扩股，接受乙方作为新股东对公司进行投资。

甲乙双方根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）及其他有关法律、法规规定，就公司增资扩股事宜，经充分协商，达成如下协议，以资共同遵守。

第一条　审批与认可

此次甲乙双方对_________公司的增资扩股的各项事宜，已经分别获得甲乙双方相应权力机构的批准。

第二条 公司增资前的注册资本及股权结构：

注册资本：人民币 万元

股东名称、出资金额及持股比例

1、 A 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

2、 B 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

第三条　公司增资扩股

1、甲方同意放弃增资的优先购买权，接受乙方作为新股东。

2、乙方对公司以现金方式投资 万元，对公司进行增资扩股，乙方占有增资后公司的 %的股权，溢价部分计入资本公积。

第四条　公司增资后的注册资本及股权结构

注册资本为： 万元

股东名称、出资额及持股比例

1、 A 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

2、 B 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

3、 乙方 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

第五条 甲方的承诺和保证

1、甲方保证在本协议签订日前，不存在虚假出资、出资不到位及抽逃出资等违反公司工商注册登记规定的违法行为。

2、甲方保证除了已向乙方披露的公司债务外（公司债务包括但不限于公司对其他民事主体所负的债务、公司应缴纳的税收、社保费用、行政处罚款以及政府规定的其他规费等，具体债务情况见附件），不存在其他的债务。如有其他债务，甲方承诺自愿全部无条件承担，与公司及乙方无关。若法院或其他行政部门裁决公司承担责任，在公司承担责任后，公司有权向甲方追偿。

第六条　新股东享有的基本权利

1、同原有股东法律地位平等；

2、享有法律规定股东应享有的一切权利，包括但不限于资产受益、重大决策、选择管理者的权利。

第七条　新股东的义务与责任

1、乙方应于本协议签订之日起 日内，按约定足额完成认缴的出资并按照工商行政管理部门的要求将出资汇入验资帐户。

2、乙方缴足出资后，公司应当向乙方开具出资证明书，并将乙方名字载于公司名册。

3、承担公司股东的其他义务。

第八条　章程修改

甲乙双方一致同意根据本协议内容对公司章程进行相应修改。

第九条　董事推荐

甲方同意在完成本次增资扩股后，乙方有权委派 名董事进入公司董事会。

第十条　股东地位确认

甲方承诺在乙方完成出资后 日内办理向有关国家工商行政管理部门申报公司变更登记的一切手续，尽快正式确认乙方的股东地位。乙方须配合甲方的手续办理工作。

第十一条　违约责任

1、甲乙双方经协商一致或出现本合同约定的情况，可以解除合同。任何一方无故解除合同，属违约行为，因此给对方造成损失的应当负责赔偿。

2、乙方违反本协议的任何条款，并且该违约行为使本协议的目的无法实现，甲方有权解除合同并依法追究乙方的违约责任。

3、甲方若出现了下列情况之一，乙方有权视情况单方解除本协议，收回认缴的出资额并有权要求甲方按照其实际出资额的 %承担违约责任：

3.1、甲方违反了本协议的任何条款，并且该违约行为使本协议的目的无法实现。

3.2、甲方所作出的声明、保证和承诺存在虚假、欺诈，致使乙方的合法权益受损。

4、合同解除后，除本合同解除之前已经产生的权利、义务外，各方不再享有本协议中的权利，也不再承担本协议的义务。

第十二条　争议解决

本协议适用的法律为中华人民共和国的法律、法规。各方在协议期间发生争议，应协商解决，协商不成，应提交仲裁委员会按该会仲裁规则进行仲裁。仲裁是终局的，对各方均有约束力。

第十三条　未尽事宜

本协议为各方就本次增资行为所确定的基本原则与内容，其中涉及的各具体事项及未尽事宜，可由各方在不违反本协议规定的前提下订立补充协议，补充协议与本协议具有同等的法律效力。

第十四条　生效

本协议书于协议各方签章后生效。

第十五条　协议文本

本协议书一式 份，各方各执一份，其余二份留公司在申报工商变更手续时使用。

甲方：

1、 授权代表人：

2、 授权代表人：

乙方： 授权代表人：

签约日期：　2015年 月 日

增资扩股协议书

甲方（原公司股东）：

1、A

住所：_________　

法定代表人：_________

2、B

住所：_________　

法定代表人：_________

乙方：_________

住所：_________

法定代表人(或身份证号码)：_________

鉴于：

1、 有限公司（以下简称 “公司”）是一家于 年 月 日依法注册成立并有效存续的公司，公司住所地 ，公司注册资本为人民币

万元，甲方为公司原股东，其中A 持有公司60%的股份，B 持有公司 %的股份。

2、截至本协议签订之日，公司财务报表体现出的公司总资产为 万元，负债为 万元，公司净资产为 万元。甲方保证上述财务报表数据的真实性及合法性。

3、现乙方有意对公司进行投资，参股公司。甲方愿意对公司进行增资扩股，接受乙方作为新股东对公司进行投资。

甲乙双方根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）及其他有关法律、法规规定，就公司增资扩股事宜，经充分协商，达成如下协议，以资共同遵守。

第一条　审批与认可

此次甲乙双方对_________公司的增资扩股的各项事宜，已经分别获得甲乙双方相应权力机构的批准。

第二条 公司增资前的注册资本及股权结构：

注册资本：人民币 万元

股东名称、出资金额及持股比例

1、 A 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

2、 B 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

第三条　公司增资扩股

1、甲方同意放弃增资的优先购买权，接受乙方作为新股东。

2、乙方对公司以现金方式投资 万元，对公司进行增资扩股，乙方占有增资后公司的 %的股权，溢价部分计入资本公积。

第四条　公司增资后的注册资本及股权结构

注册资本为： 万元

股东名称、出资额及持股比例

1、 A 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

2、 B 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

3、 乙方 出资金额：人民币 万元 持股比例： %

第五条 甲方的承诺和保证

1、甲方保证在本协议签订日前，不存在虚假出资、出资不到位及抽逃出资等违反公司工商注册登记规定的违法行为。

2、甲方保证除了已向乙方披露的公司债务外（公司债务包括但不限于公司对其他民事主体所负的债务、公司应缴纳的税收、社保费用、行政处罚款以及政府规定的其他规费等，具体债务情况见附件），不存在其他的债务。如有其他债务，甲方承诺自愿全部无条件承担，与公司及乙方无关。若法院或其他行政部门裁决公司承担责任，在公司承担责任后，公司有权向甲方追偿。

第六条　新股东享有的基本权利

1、同原有股东法律地位平等；

2、享有法律规定股东应享有的一切权利，包括但不限于资产收益、重大决策、选择管理者的权利。

第七条　新股东的义务与责任

1、乙方应于本协议签订之日起 日内，按约定足额完成认缴的出资并按照工商行政管理部门的要求将出资汇入验资帐户。

2、乙方缴足出资后，公司应当向乙方开具出资证明书，并将乙方名字载于公司名册。

3、承担公司股东的其他义务。

第八条　章程修改

甲乙双方一致同意根据本协议内容对公司章程进行相应修改。

第九条　董事推荐

甲方同意在完成本次增资扩股后，乙方有权委派 名董事进入公司董事会。

第十条　股东地位确认

甲方承诺在乙方完成出资后 日内办理向有关国家工商行政管理部门申报公司变更登记的一切手续，尽快正式确认乙方的股东地位。乙方须配合甲方的手续办理工作。

第十一条　违约责任

1、甲乙双方经协商一致或出现本合同约定的情况，可以解除合同。任何一方无故解除合同，属违约行为，因此给对方造成损失的应当负责赔偿。

2、乙方违反本协议的任何条款，并且该违约行为使本协议的目的无法实现，甲方有权解除合同并依法追究乙方的违约责任。

3、甲方若出现了下列情况之一，乙方有权视情况单方解除本协议，收回认缴的出资额并有权要求甲方按照其实际出资额的 %承担违约责任：

3.1、甲方违反了本协议的任何条款，并且该违约行为使本协议的目的无法实现。

3.2、甲方所作出的声明、保证和承诺存在虚假、欺诈，致使乙方的合法权益受损。

4、合同解除后，除本合同解除之前已经产生的权利、义务外，各方不再享有本协议中的权利，也不再承担本协议的义务。

第十二条　争议解决

本协议适用的法律为中华人民共和国的法律、法规。各方在协议期间发生争议，应协商解决，协商不成，应提交仲裁委员会按该会仲裁规则进行仲裁。仲裁是终局的，对各方均有约束力。

第十三条　未尽事宜

本协议为各方就本次增资行为所确定的基本原则与内容，其中涉及的各具体事项及未尽事宜，可由各方在不违反本协议规定的前提下订立补充协议，补充协议与本协议具有同等的法律效力。

第十四条　生效

本协议书于协议各方签章后生效。20份股权协议+19道防火墙公司章程

第十五条　协议文本

本协议书一式 份，各方各执一份，其余二份留公司在申报工商变更手续时使用。

甲方：

1、 授权代表人：

2、 授权代表人：

乙方： 授权代表人：

签约日期：　2020年 月 日

来源：股权创新管理

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